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实习手记之诉讼案件——经手的第一个案子

部门:浙江非可律师事务所  作者:陈伊桐  日期:2019-01-14

案件接洽阶段
1、与收案人做必要的沟通,提前了解下案件类型,涉案标的,并获取当事人信息。
2、跟当事人电话沟通,了解案情基本情况,主要涉案人员,让当事人和主要涉案人员各准备一份关于案件事实经过的书面材料(越详细越好),准备好资料后告知发入邮箱。
3、在了解案件事实后,与当事人约见面谈时间。


案件代理阶段
(一)会见当事人
1、就现有证据跟当事人分析一下案件的利弊,告知当事人案件可能发生的情况,包括不利于当时人的情况,如诉讼请求法院是否会受理,如果不受理如何调整诉讼请求(这点尤其要提前跟当事人说明,不能大包大揽,避免出现不乐观的局面时,当事人回头找律师麻烦)。
2、跟代理人交代还需要准备的证据材料(案件有证人,需要让当事人跟证人说清楚,让证人出庭作证)。
3、当事人可能会问到诉讼费用,提前根据诉讼请求做好预估,通常情况下给到约数,留有一定空间(计算方式下文介绍)。
(二)签订代理合同
1、OA系统立案:首先进行利冲检索,通过后在OA系统中输入案件相关信息,并批量生成相关文书。
2、开具公函:公函编号为立案后系统统一编排的号码,公函一般情况下一式两份,由律所行政管理人员盖章。
3、授权委托书
(1)委托权限要跟当事人沟通,不要主动要特别代理权限,如有特别代理权限,要把权限内容列明(包括代为提出、承认、放弃或变更诉讼请求;代为进行撤诉;代为进行调解、和解,提起反诉;代为签收法律文书;代为申请证人出庭作证,申请法院调查取证和申请司法鉴定;代为办理和收取诉讼费退费等)。
(2)授权委托书要一式两份,并交由当事人签字、捺印,填写日期。
4、签订代理合同
(1)代理合同内容修改:针对案件的情况进行修改,如代理费支付方式,可以选择计件、按比例、以及风险代理(风险代理中要说明何时对风险代理费进行支付)。
(2)代理合同一式两份,交由当事人签字、捺印,填写日期。
(3)经当事人签字后的代理合同交由所内行政管理人员归档。
(三)缴纳代理费
1、询问当事人发票抬头,交由行政开具发票,并交付当事人。
2、告知汇款账户或现场收缴费用(主要以汇款和现金形式为主,不接受对个人汇款)。


立案前准备阶段
(一)收集证据
1、根据已获悉的案件发生经过和基本事实,通知当事人提交证据材料,根据我方提出的诉求和案件的争议焦点,有选择的向法院提交的证据材料,并制作证据清单(见下文)。
2、证据不一定要一次性全部收集到位才可以提交法院,只要现有证据可以证明案件事实,满足法院受理案件审查的需要即可,后续证据可以在举证期限届满前作为补充证据提交。
3、证据原件由当事人保留,开庭时提醒当事人自行带到法庭。
(二)制作起诉状
1、一式两份,交由当事人审阅,签字、捺印,填写日期。
2、起诉状内容:
(1)书写格式:(律师要严谨,总出错要剁手)
a、 标题:黑体,小二号字;正文:宋体,四号字;
b、“原告、被告、诉讼请求、案由、事实与理由”加粗,顶格;人民法院,不加粗、顶格;
c、诉讼请求内容、事实与理由内容和“此致”前空两格;
d、具状人、年月日位于右下角(离正文保持2-3行距离)。
(2)原(被)告姓名,性别,民族,出生年月日,住所地和身份证号码(尽量找到对方联系方式要写入,方便法院联系对方)。
(3)诉讼请求要明确,要与当事人沟通过后进行确定(需要注意有些诉讼请求法院是不予受理的,发现当事人的诉讼请求有可能面临此种情况,需要提前告知当事人风险)。
(4)案由需要明确,不清楚可以到裁判文书网中做查询。
(5)事实与理由的叙述要简洁客观、内容完整,注重对案件事实和发生经过的叙述,保证法官可以通过阅读这一部分内容了解案件事实(此部分不要是表达个人对案件看法的地方,只需要陈述事实即可,当然律师没必要把当事人提供的所有经过细节都写入这部分,有些与案件无关的细节可以不在这里进行叙述)。此外,通常情况下书写以合同签订或其他法律关系成立为伊始进行阐述。
(三)制作证据清单
1、证据清单格式:证据清单通常情况下以列表展示(如果证据很多建议准备一份word,庭审后交给书记员),包括:编号、证据名称、份数、页数、证据来源、原件或复印件以及证明对象。
2、证据按照时间顺序进行罗列。
3、证明对象写清楚要证明的事实和法律关系即可。
(四)准备诉讼材料
1、材料的份数=对方当事人的人数+1(法院)
2、全部提交复印件
3、如果有光盘资料,需要提前试一下用什么播放器可以打开,如果只能特殊播放器可以打开,提交资料时要做好提示备注,此外当天开庭时,自己带一个可以播放的电脑过去。


立案阶段
(一)案件受理
1、立案时,对于某些可能难以立案的诉求,要跟立案庭法官沟通(如诉求可能被驳回等情况),提前获得案件受理后可能出现的情况。
2、代为领取相关法院的文书、发票等。
3、将案件相关资料归档,并在档案袋上标注好案号、当事人联系方式、证人的联系方式、诉讼材料邮寄地址和法官、书记员的姓名和联系电话,方便第一时间找到信息,配合律师办案。
(二)诉讼费
1、诉讼费的计算:参照《诉讼费用交纳办法》。财产类案件的诉讼费标准采用诉讼请求中的诉讼标的之和,可以通过司法计算器计算得出。
2、诉讼费的缴纳:可以当事人自己缴纳,如果律师有特别授权,可以代为缴纳诉讼费(部分地区如浙江诉讼费少于500元的、能找到对方的案件,诉讼费减半收取)。
(三)受理后
可以多留意浙江法院网上的信息。

案件受理后阶段
(一)接收传票
1、收到法院传票后要在日程记录上标注清楚,并在提醒事项中进行提醒设定。
2、拍照片发给当事人,并提醒做好时间规划。
3、把传票归档。
(二)申请证人出庭
1、以当事人跟证人沟通为优先,请求证人出庭进行对事实的证明。
2、申请证人出庭作证申请书
(1)格式参考起诉状格式
(2)申请书内容:整体要求,简洁、明确
a.申请人:此处信息同原告信息
b.申请事项:请求通知xx作为证人出庭作证
c.证明事项:直奔主题
d.事实与理由:依次说明案件情况(如xx一案,贵院已受理,案号为xx);陈述证人在案件发生过程中的作用,即案件事实;陈述理由
e.在末尾写上证人的信息和联系方式(部分法院要证人身份证号码)
(三)补充证据
补充证据的序号延续之前证据清单中的序号进行,不重新列序号。其他格式同证据清单。
(四)起草代理词
1、格式:参考起诉状格式
2、内容:
(1)法、情、理都要想到,不能单单的只援引法律依据,尤其是在民事案件中,人之常情、生活常理、交易习惯有时对案件的审理会产生一定的效果。
(2)分段论述,每段着重表达一个理由,在段首提出论点,整体还要符合逻辑性。代理词是对整个案件的代理思路和相关知识研习的直接体现,也是对法律人逻辑思维和严谨性的考验,当然也体现一名律师的责任心。


庭前调解阶段
1、开庭前一天,主动与主办法官电话沟通,看看法官对案件的看法(实践中法官“当庭审案”的也是有的,毕竟法院案件量大,尤其是基层法院),提前联系一下,方便了解法官对案件的看法,第二天跟当事人在庭前碰面时,包括庭前调解时好有个准备。
2、开庭当天跟当事人就与法官之前对案件的看法与当事人做个沟通,把案件出现的可能性提前分析一下,让当事人心里有个准备,顺便缓和下当事人情绪。
3、如有有我方申请的证人,开庭当天不要有过多的交流。
4、庭前调解不要跟法官顶着来,这是必须的,尤其是在法官先入为主的情况下,要尽量阐述全我方的请求和理由,让法官多帮忙做下调解工作,实在不能调解,那就开“打”咯。


庭审阶段
1、按庭审顺序依次进行,此处不赘述。
2、举证、质证阶段
(1)分别就对方提交的证据的三性和证明对象进行质证,这一环节比较重要,考验律师的业务水平和临场发挥能力,当然也考验律师的责任心,(如果开庭前对方新提交的证据比较多,一时难以质证,可以向法院申请要答辩期)。双方需要向法庭出示证据原件,就不能提供的原件进行情况说明,对于身份证件如离婚证,当庭质证后当事人取回。
(2)询问证人时建议提前做些准备,比如结合己方的代理思路,针对证人的提问,注意此阶段不是辩论阶段,证人出庭主要在于陈述事实,不要揪住证人的证言中的相关问题进行质问,容易导致双方“开战”。
3、辩论阶段,双方就案件宣读代理词或者发表代理意见,建议提前准备一份,可以结合庭审出现的新情况进行调整。


庭审结束
(由于我们的案件撤诉了,此处只能说下撤诉)
1、根据案情需要与当事人沟通,是否需要调整诉讼方案,撤诉可以作为一种诉讼战略,一方面可以节省诉讼费用,另一方面即使再提起诉讼,可能会争取到别的法官审理(此处适用法官对案件已经先入为主的有了预判的情况下)。
2、制作撤诉申请书
(1)格式参考起诉状。
(2)一式两份,由当事人签字,随即用EMS发出,邮寄一份。
(3)内容简单,说明案件受理情况,当事人撤诉原因,撤诉依据即可。
3、跟案件书记员联系要裁定书(一般裁定书都有书记员负责出),在电话中确认好裁定书下发时间,形式。
4、去法院取回证据原件,建议提前与书记员联系,确定好时间,核对好原件数量后在规定处签字,如果涉 及到诉讼费退还,向书记员询问如何操作(取原件需要代理律师,所以作为实习律师要在接受委托时,在委托书上也写上自己的名字,这样方便后期办理事情)。

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